戴皓:实践职员和工人持有期货安排应解决IPO200人上限难点

  以下为提案全文:

3.股东出资行为真实,不存在重大法律瑕疵,或者相关行为已经得到有效规范,不存在风险隐患。

200人公司的设立、增资等行为不违反当时法律明确的禁止性规定,目前处于合法存续状态。城市商业银行、农村商业银行等银行业股份公司应当符合《关于规范金融企业内部职工持股的通知》(财金〔2010〕97
号)。

  第一,加快《证券法》的修订进程,对于以员工持股计划等形式实施员工激励导致拟上市公司股东人数超过“200人”上限问题,建议尽早解除该等限制,并提交全国人大审议;若《证券法》修改草案因各种因素暂无法提交本次全国人大审议的,则建议将我们的前述建议以单行法规或条例的形式,先于《证券法》出台,就员工激励导致拟上市公司股东人数超过“200人”问题作出突破性规定。

(二)特别规定

(一) 200人公司申请行政许可,应当提交下列文件:

  目前现行有效的《证券法》第十条规定,向特定对象发行证券累计超过二百人的,属于公开发行,须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。

非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引

3.设立、历次增资的批准文件;

  因此,4号指引主要针对的是因历史遗留问题造成的公司股东超过200人的情形,对于公司现阶段通过实施股权激励导致公司股东超过200人的情形仍未作出明确规定。

申请行政许可的200人公司应当对股份进行确权,通过公证、律师见证等方式明确股份的权属。申请公开发行并在证券交易所上市的,经过确权的股份数量应当达到股份总数的90%以上(含90%);申请在全国股份转让系统挂牌公开转让的,经过确权的股份数量应当达到股份总数的80%以上(含80%)。未确权的部分应当设立股份托管账户,专户管理,并明确披露有关责任的承担主体。

200人公司在股份形成及转让过程中不存在虚假陈述、出资不实、股权管理混乱等情形,不存在重大诉讼、纠纷以及重大风险隐患。

  员工持股计划是指企业根据员工意愿,经公司自主决定,通过合法方式使员工获得本公司股权并长期持有,股权收益按约定分配给员工的制度安排。这个制度一是可以充分调动员工的积极性,让员工分享公司的成长价值,有利于形成长效激励机制。二是有利于强化企业的监督约束机制,可以带来高效率的治理结构。然而随着公司的发展及员工激励范围的扩大,实践中,实施员工激励极易导致拟上市公司股东人数大大超出200人。突破“200人”上限、实施员工持股制度是公司长期、高效发展的必然要求。

四、相关各方的责任

(二)股权清晰

  取消股东最高人数的限制在国际上已是大势所趋。从比较法的角度来看,目前在欧盟国家中,绝大多数国家的公司法都已没有公司股东最高人数的规定,只有法国、爱尔兰、卢森堡等少数国家尚保留旧制;日本2005年颁布的《公司法》对公司发起人数没有规定;我国台湾地区2001年修订的《公司法》也取消了对股东人数的限定;至于美国,倒还有一个500人的上限,美国国会有关议员提议新法案,建议放宽500人的上限,扩大至1000人甚至2000人。由此可见,股东人数上限设定并不是公司法的铁律,完全可以因时因地制宜。

2.公司关于股权形成过程的专项说明;

生效日期:2013-12-26

  一、现行法律法规关于非上市公司股东人数200人的上限规定提出的背景

公司控股股东、实际控制人、董事、监事及高级管理人员应当积极配合相关证券公司、律师事务所、会计师事务所开展尽职调查。

2.公司关于股权形成过程的专项说明;

  第二,为鼓励企业开展员工持股计划工作,建议非上市公司实施股权激励计划或者员工持股计划后,该持股平台视为一个主体,在后续计算公司股东人数时,无需穿透计算。并建议将该等规定以法规或条例的形式予以明确。

2013年12月26日

(二)特别规定

  二、突破200人上限规定的必要性和建议

4.中国证监会认为需要省级人民政府出具确认函的其他情形。

200人公司的股权清晰,是指股权形成真实、有效,权属清晰及股权结构清晰。具体要求包括:

www.164.net(澳门新葡亰平台游戏),  但截至目前该修订草案未经全国人大正式通过,且该修订草案是否提交本届全国人大会议审议仍存在一定的不确定性。

200人公司在股份形成及转让过程中不存在虚假陈述、出资不实、股权管理混乱等情形,不存在重大诉讼、纠纷以及重大风险隐患。

2.股东与公司之间、股东之间、股东与第三方之间不存在重大股份权属争议、纠纷或潜在纠纷。

  中国证监会于2013年发布了《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》(以下简称4号指引),专门指出,“《证券法》第十条明确规定‘向特定对象发行证券累计超过二百人的’属于公开发行,需依法报经中国证监会核准。对于股东人数已经超过200人的未上市股份有限公司(以下简称200人公司),符合本指引规定的,可申请公开发行并在证券交易所上市、在全国中小企业股份转让系统(以下简称全国股份转让系统)挂牌公开转让等行政许可。”4号指引对超过200人以上公司的审核标准、申请文件、股份代持及间接持股处理等事项的监管要求进行了专门明确。同时规定“2006年1月1日《证券法》修订实施后,未上市股份有限公司股东人数超过200人的,应当符合《证券法》和《非上市公众公司监督管理办法》的有关规定。国家另有规定的,从其规定。”

(三)经营规范

(三)股份已经委托股份托管机构进行集中托管的,应当由股份托管机构出具股份托管情况的证明。股份未进行集中托管的,应当按照前款规定提供省级人民政府的确认函。

  为了建立股东、企业和员工利益共享机制,完善公司治理结构,规范薪酬激励机制,促进企业长期稳健发展,提高风险防范能力,各企业都在积极筹划和落实股权激励计划。但是,在落实员工持股计划过程中却遇到一个较大的难题。实践中员工持股计划往往导致超过200人持有公司股权,这恰恰与证监会关于IPO即“首次公开发行企业股东不得超过200人的上限”规定存在矛盾。

1.股权权属明确。200人公司应当设置股东名册并进行有序管理,股东、公司及相关方对股份归属、股份数量及持股比例无异议。股权结构中存在工会或职工持股会代持、委托持股、信托持股、以及通过“持股平台”间接持股等情形的,应当按照本指引的相关规定进行规范。

在申请文件制作及申报过程中,公司及其控股股东、实际控制人、董事、监事及高级管理人员应当在申请文件中签名保证内容真实、准确、完整。

  建议此提案由国务院法制办、中国证监会受理。

200人公司持续规范经营,不存在资不抵债或者明显缺乏清偿能力等破产风险的情形。

2013年12月26日

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3.设立、历次增资的批准文件;

非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引

  此外,《证券法》(修订草案)第十五条规定,“企业实施股权激励计划或者员工持股计划,向职工发行股票累计超过二百人,符合国务院证券监督管理机构规定的,可以豁免注册。”

(四)公司治理与信息披露制度健全

(四)属于200人公司的城市商业银行、农村商业银行等银行业股份公司应当提供中国银行业监督管理机构出具的监管意见。

  因此,向国家有关部门提出如下建议:

生效日期:2013-12-26

(三)本指引自公布之日起施行。

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 全国政协委员、合众人寿董事长戴皓带来《关于员工持股计划与IPO审核200人上限政策相衔接〉的提案。他认为,加快《证券法》的修订进程,对于以员工持股计划等形式实施员工激励导致拟上市公司股东人数超过“200人”上限问题,建议尽早解除该等限制。

3.按照《国务院办公厅转发证监会关于清理整顿场外非法股票交易方案的通知》(国办发〔1998〕10号),清理整顿证券交易场所后“下柜”形成的股东超过200人的公司。

三、关于股份代持及间接持股的处理

(一)申请行政许可的200人公司的控股股东、实际控制人或者重要控股子公司也属于200人公司的,应当依照本指引的要求进行规范。

3.股东出资行为真实,不存在重大法律瑕疵,或者相关行为已经得到有效规范,不存在风险隐患。

三、关于股份代持及间接持股的处理

本指引所称“持股平台”是指单纯以持股为目的的合伙企业、公司等持股主体。

5.律师事务所出具的专项法律意见书,或者在提交行政许可的法律意见书中出具专项法律意见。

4.证券公司出具的专项核查报告;

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